對限高價投標式拍賣的思考與實踐

劉繪 中國拍賣 2025年03月03日 18:02 北京

近年來，在與公眾利益直接相關(guān)的學(xué)校商鋪、廟會招租、地?zé)峁┡冉?jīng)營權(quán)類項目中，委托人鑒于對結(jié)算交割、后期經(jīng)營效果、社會輿論影響等方面的綜合考慮，往往會對拍賣人提出限制最高處置價格的要求。為此，限高價投標式拍賣在實踐探索中應(yīng)運而生并收到了實效。
  限高價投標式拍賣是一種衍生于投標式拍賣，但又有別于傳統(tǒng)投標式拍賣的融合式拍賣方法。在傳統(tǒng)投標式拍賣的規(guī)則中，參與投標的競買人以超過起拍價的、無上限的最高報價勝出，成為買受人。但在限高價投標式拍賣中，賣方為買方的投標競價設(shè)定了一個事先保密的最高報價上限，任何一個競買人的報價如超出該報價上限，則為無效報價，拍賣人均不予接受。限高價投標式拍賣是一種設(shè)條件的區(qū)間投標報價方式，其基本規(guī)則是，競買人的投標報價必須高于（含等于）起拍價，且低于（含等于）最高限價方為有效。限高價投標式拍賣對于成交價的確認，依然遵循價高者得的交易原則，拍賣師以不高于上限價的最高報價確定成交價和買受人。

一、常規(guī)拍賣方式下的困境

筆者從事拍賣工作近32年，主持過大大小小的拍賣會已記不清有多少了，總有一個理念在腦海揮之不去，即拍賣不應(yīng)該是零和博弈，而應(yīng)該是多贏（賣方、買方、拍賣人）。一場拍賣會下來，如果是皆大歡喜，那才是最理想的結(jié)果。然而，囿于現(xiàn)行的拍賣法律法規(guī)無法直接支持二價拍賣，在拍賣涉及公眾利益的經(jīng)營權(quán)類拍賣中，盡管主持競價時有意放慢節(jié)奏，不隨意降低加價幅度，并反復(fù)告誡競買人理性競價、控制風(fēng)險，依然常有成交的買家感嘆：沖動了，買貴了，不劃算！因此，到底用什么樣的競價方式能夠幫助賣方、買方實現(xiàn)雙贏，一直是筆者在反復(fù)琢磨的問題。

二、現(xiàn)實拍賣市場的需求

（一）常規(guī)拍賣方式的博弈結(jié)果分析
拍賣是一場賣方、拍賣人、買方之間的三方博弈。其博弈的結(jié)果無非以下幾種情形：第一，賣方追求價格最大化，設(shè)定保留價過高，超出買方市場的接受程度，標的無人競買或經(jīng)充分競價也達不到保留價，標的流拍，賣方在博弈中失敗。
第二，標的未能拍出，拍賣人所有因拍賣活動而支出的直接、間接成本得不到任何彌補，產(chǎn)生虧損，拍賣人在博弈中失敗。
第三，競買人串標成功，買方以最低的價格（往往就是保留價）買受標的，標的真實的市場價格未能通過競價得到體現(xiàn)，賣方與拍賣人在博弈中失敗。
第四，買方因出價過高，喪失獲利空間，甚至虧本，最終棄標，導(dǎo)致承擔(dān)違約責(zé)任（如保證金被收繳、訴訟敗訴、賠償再次拍賣的差價），買方博弈失敗。
第五，通過競價，賣方以不低于保留價的價格將標的賣出，買方以可以接受的、具有一定獲利空間的價格買受標的，拍賣人獲取合理的傭金回報。三方找到了各自利益的平衡點（多方利益最大公約數(shù)），實現(xiàn)共贏。
（二）現(xiàn)行環(huán)境下，簡單價高者得方式的利弊分析
國外暢行已久的二價拍賣理論和拍賣機制，目前在國內(nèi)還無法實現(xiàn)，而且現(xiàn)有拍賣環(huán)境下，大多數(shù)的委托人和競買人都執(zhí)著地認定，絕對的“價高者得”才是最公平的。因此，在傳統(tǒng)的拍賣方式中，無論是增價拍賣、減價拍賣，抑或投標式拍賣，都是以價格為買家勝出的唯一依據(jù)。買方既想在競價中勝出買受標的，又只想付出最小的成本而獲取最大的利潤空間，這種相互矛盾的訴求，幾乎是難以達成的（違規(guī)串標除外）。
在包括但不限于租賃經(jīng)營權(quán)，承包經(jīng)營權(quán)、市場定點攤位經(jīng)營權(quán)，機場候機室、熱門旅游景點商鋪經(jīng)營權(quán)，學(xué)校、機關(guān)單位的超市（小賣部）、食堂經(jīng)營權(quán)，以及某些特許經(jīng)營權(quán)（如城市出租車特許經(jīng)營權(quán)、客運或旅游線路運營權(quán)）等權(quán)益類資產(chǎn)的拍賣中，以出價最高為成交唯一要素的拍賣方式，勢必帶來以下風(fēng)險：
第一，買方因高價買受經(jīng)營權(quán)，導(dǎo)致經(jīng)營成本上升，銷售商品或服務(wù)的利潤空間縮減，一旦失去合理的維持正常經(jīng)營的利潤空間后，買方就會中斷經(jīng)營，放棄經(jīng)營權(quán)。其結(jié)果是原有的合同關(guān)系、正常的經(jīng)營秩序、生活消費秩序均被中斷、打亂。
第二，買方為沖抵過高的經(jīng)營成本，維持合理利潤，必然會轉(zhuǎn)嫁經(jīng)營風(fēng)險，抬高商品或服務(wù)的銷售價格，或者以次充好。其結(jié)果是損害公共利益，損害消費者利益，甚至損害消費者的身體健康。
因此，拍賣人在組織實施經(jīng)營權(quán)等權(quán)益類資產(chǎn)的拍賣中，需要同時站在買賣雙方的角度考慮，主動尋找、設(shè)計一種兼顧各方利益的拍賣方式，以幫助雙方規(guī)避風(fēng)險，實現(xiàn)互利共贏。

三、限高價投標式拍賣的案例實踐

（一）案例背景分析
2023年夏，湖南湘潭生物機電學(xué)校委托湖南某拍賣公司，拍賣該學(xué)校一處校內(nèi)超市二年期的租賃經(jīng)營權(quán)。委托人的要求如下：1.必須公開拍賣；2.成交價不得低于評估價（即保留價），要有競爭，但價格不能過高；3.原經(jīng)營方參加競買的，要體現(xiàn)其優(yōu)先權(quán)。由于委托方與拍賣公司之前均未有此類標的合作先例，因此委托方存在是否有法律風(fēng)險的顧慮，拍賣公司也有不知如何具體操作才能實現(xiàn)委托方要求的困惑。故而拍賣公司邀請我前往湘潭與委托人做一次業(yè)務(wù)法律咨詢，并為其設(shè)計一套合適的拍賣方式。
通過交流，在充分了解了標的情況和理解了委托人的要求之后，筆者在執(zhí)業(yè)生涯中首次提出了限高價投標式拍賣的思路和操作方法。
首先解除委托人的擔(dān)心，即限高價拍賣是否有違“價高者得”的準則，是否存在法律風(fēng)險。
第一，從法理上講，我國以《民法典》為基本法的，包括《拍賣法》在內(nèi)的民事法律體系中，在不違反法律法規(guī)禁止性規(guī)定、不損害他人合法利益的前提下，給予了作為財產(chǎn)所有權(quán)人的委托人，充分自主的財產(chǎn)或財產(chǎn)性權(quán)利的處分權(quán)。因此委托人（賣方）既有低于保留價不賣的權(quán)利，也有標的超過限定價格不賣的權(quán)利。拍賣標的在經(jīng)過國有資產(chǎn)交易前的評估、審批程序，確定保留價之后，通過集體決策機制，再為標的設(shè)定一個合適的最高成交限價，不為法律所禁止，當(dāng)然也就不存在違規(guī)違法的問題。
第二，限價的目的在于保護和平衡各方利益，過高的成交價必將產(chǎn)生如前所述的風(fēng)險，于各方不利。
第三，建立在平等機制下的附條件的限高價拍賣，即使在有優(yōu)先購買權(quán)人參與競買的情況下，同樣可以實現(xiàn)價高者得。
（二）實施方案介紹
在充分闡述理由并對比其他拍賣方式之后，筆者認為本次拍賣標的采用投標式拍賣最合適：委托人、拍賣人達成共識之后，筆者為本次拍賣所采用的拍賣方式定名為“限高價投標式拍賣”。具體實施過程分兩步進行。
1.前期準備
（1）委托人以之前的租賃經(jīng)營價格為參考，經(jīng)評估程序，制定一個保留價（投標報價之最低價），該保留價可以予以公開。
（2）委托人或拍賣人根據(jù)包括但不限于學(xué)校的師生人數(shù)、消費能力、學(xué)校周邊的環(huán)境、可售商品的范圍（或不允許銷售的商品范圍）、學(xué)校假期的長短，以及合理的利潤空間等對經(jīng)營者有重大影響的因素，做一次全面充分的盡職調(diào)查。為制定最高限價提供參考依據(jù)。
（3）為包括優(yōu)先購買權(quán)人在內(nèi)的競買人，完成繳納競買保證金、簽訂競買協(xié)議等正常的報名參拍手續(xù)。
（4）取得競買資格的競買人在截止時間之前，向拍賣人遞交經(jīng)簽字（蓋章）、密封的投標報價書（或報價表）。
2. 拍賣會主持
由筆者擔(dān)任主持拍賣師，具體操作過程如下：（1）點算參加投標競買的人數(shù)，以舉牌示意的方式予以確認，并提示其他競買人，優(yōu)先購買權(quán)人持5號號牌參加投標競價。
（2）宣布拍賣規(guī)則，包括如何行使優(yōu)先購買權(quán)規(guī)則。
（3）展示未開封的競買人投標報價書（或報價表），并邀請競買人代表查看密封狀態(tài)，確認無異議后，拍賣師提請委托人現(xiàn)場遞交密封的最高限價函，并向競買人展示密封狀態(tài)。
（4）拍賣師逐一開啟競買人投標報價書（或報價表），唱價并經(jīng)該報價的競買人確認無誤之后，將該競買人的報價顯示在大屏幕之上。
（5）所有競買人的報價經(jīng)唱價、公示之后，拍賣師開啟密封的最高限價函，報出并在大屏幕上以顯著有別于競買人報價的字體或顏色對該最高限價予以公示。
（6）比價。競買人的投標報價有低于保留價（即公示的投標起拍價人民幣24.2萬元 / 年租金）的，為無效報價，該競買人出局（本次拍賣會未出現(xiàn)）。競買人的投標報價有超過最高限價（人民幣28.66萬元 / 年租金）的，拍賣人不予接受，該競買人出局（本次拍賣會有3人報價超出最高限價，其中報價最高的為54萬元 / 年租金）。
經(jīng)比價后，宣布未超過最高限價的最高報價人民幣25.354萬元/年租金為成交價。
優(yōu)先購買權(quán)人的投標報價為24.3萬元/年租金，未超出最高限價，在有效報價范圍內(nèi)，但低于其他競買人的最高報價。拍賣師詢問優(yōu)先購買權(quán)人是否愿意以25.354萬元/年租金的價格買受標的，優(yōu)先購買權(quán)人舉牌示意表示愿意接受該價格買受標的。
拍賣師擊槌成交，并宣布持5號號牌的優(yōu)先購買權(quán)人，以人民幣25.354萬元/年租金的價格，買受湘潭市生物機電學(xué)校校內(nèi)超市二年期的租賃經(jīng)營權(quán)。拍賣結(jié)束。
經(jīng)驗總結(jié)
由于這場拍賣會策劃得比較成功，買賣雙方均很滿意，同時也取得了較好的社會效益，此后我又陸續(xù)為該拍賣公司主持了兩場同類標的的、無優(yōu)先購買權(quán)人參加的限高價投標式拍賣，效果也非常好。
限高價投標式拍賣雖然算不上是什么創(chuàng)新，但確實是一種可以有效兼顧、平衡買賣雙方利益的好方法。值得注意的是，這種方式實際上是一種既要利用公開競價以示公平、公正，又要買賣雙方在博弈中適當(dāng)妥協(xié)的方式，因此并不適用于所有標的的拍賣。經(jīng)驗告訴我，涉及多方利益，尤其對社會利益、公眾利益有一定影響的經(jīng)營權(quán)類項目，采用限高價投標式拍賣是一個合適的選擇。
小技巧
1.在競買協(xié)議中約定，投標人一經(jīng)投標，開標之前不可撤回。
2.為預(yù)防泄密串價，委托人須在競買人完成投標之后開標之前，立即由價格制定委員會（臨時機構(gòu)，人數(shù)最好是5人或7人單數(shù)組成）的每一位成員，以背靠背的方式，各自出具一個最高限價，交給非定價成員的統(tǒng)計員，由統(tǒng)計員采用去掉一個最高價和一個最低價，然后加權(quán)平均的計算方式制定最終的最高限價，經(jīng)密封后該最高限價僅限該統(tǒng)計員一人知曉。
3.為體現(xiàn)競價的樂趣，讓買受人感受到因報價技巧到位而勝出的驚喜，并盡量避免因出現(xiàn)兩人（含）以上最高報價相同，不得不采用抽簽、搖珠方式確定買受人的情況，可以要求競買人的報價精確到人民幣個位數(shù)，甚至可以是小數(shù)點后兩位數(shù)。
專家評述

葉立新

俄亥俄州立大學(xué)經(jīng)濟系教授

香港中文大學(xué)（深圳）經(jīng)管學(xué)院教授

1.限高價招標式拍賣在學(xué)校商鋪、廟會招租、地?zé)峁┡冉?jīng)營權(quán)類項目的招標中能起到避免中標價格過高的作用，是招標拍賣模式的有益嘗試和創(chuàng)新。
2.一般來說，如果標的主要由“共同價值(Common Value)”的成分構(gòu)成（像本文列舉的招標情形），應(yīng)該盡量避免“贏者詛咒（Winner’sCurse）”—贏得招標的總是出價最高的一方，然而標的價值對所有人都是一樣的（“共同價值”），這就有可能產(chǎn)生贏者報價過高導(dǎo)致?lián)p失。以限高的方式對報價進行直接的限制，能夠減少甚至避免“贏者詛咒”。
3.主要由“公共價值”所刻劃的招標，其標的的估值對投標方非常重要，但投標方不一定愿意在事前進行足夠的盡職調(diào)查（因為估值的成本是沉淀成本）。在本文介紹的案例中，優(yōu)先購買權(quán)人的存在可能會進一步減弱其他競標人事前盡職調(diào)查的意愿。
4.本文所介紹的拍賣程序，限高價是事前保密的。這導(dǎo)致一些競價人報價過高而自動被淘汰。如果限高是為了避免報價過高，限高價是否應(yīng)該透明？限高價的保密可能會讓報價過程成為一種猜測的游戲（都想猜測限高價以避免報價過高）。拍賣前公布限高價應(yīng)該能夠簡化競拍方的競拍策略，有利于招標的順利進行。

備注：原文發(fā)表于《中國拍賣》雜志2025年1-2月刊編輯：楊菁審校：王金坪